Закупочный агент: что делает, какой договор, как проверить

Что делает агент и какой договор под это подходит

По договору возмездного оказания услуг исполнитель по заданию заказчика совершает определённые действия или осуществляет определённую деятельность, а заказчик их оплачивает (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Правила об услугах не применяются к договорам поручения и комиссии (п. 2 ст. 779 ГК РФ).

По агентскому договору агент за вознаграждение совершает юридические и иные действия — от своего имени или от имени принципала, но всегда за его счёт (абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Поверенный по договору поручения совершает от имени и за счёт доверителя юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Комиссионер совершает сделки от своего имени, но за счёт комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Отсюда практическое деление. Поиск поставщика, выезд на фабрику, осмотр партии — это действия, а не сделки: их оформляют договором услуг или агентским договором. Подписание контракта с поставщиком и оплата за вас — это сделки: для них нужен агентский договор, поручение или комиссия.

Посредника отличайте от перепродавца. По договору купли-продажи продавец передаёт товар в собственность покупателю, а покупатель платит цену (п. 1 ст. 454 ГК РФ). Если «агент» продаёт вам товар по своему контракту и по своей цене, вы покупаете товар, а не услугу посредника: отчёта о расходах за ваш счёт и передачи выгоды в такой сделке нет.

Указания, цена и экономия

Поверенный исполняет поручение в соответствии с указаниями доверителя; указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Отступить от них поверенный может, только если это необходимо в интересах доверителя и запросить его заранее не удалось, — и обязан сообщить об отступлении, как только это стало возможно (п. 2 ст. 973 ГК РФ).

Комиссионер исполняет поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с его указаниями (абз. 1 ст. 992 ГК РФ). Если он совершил сделку выгоднее, чем указал комитент, дополнительная выгода делится между ними поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Хотите, чтобы вся экономия оставалась у вас, — запишите это в договоре.

Если комиссионер купил дороже согласованной цены, комитент, который не хочет принимать покупку, должен заявить об этом в разумный срок после извещения о сделке, иначе покупка считается принятой. Если комиссионер сообщил, что берёт разницу в цене на себя, отказаться от сделки комитент не вправе (п. 3 ст. 995 ГК РФ).

Комиссионер не отвечает за неисполнение сделки поставщиком, кроме случаев, когда не проявил необходимой осмотрительности в выборе поставщика или принял на себя ручательство за исполнение — делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Поэтому зафиксируйте в договоре, кто утверждает поставщика перед сделкой и берёт ли агент на себя делькредере.

Чей товар, пока он у агента

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретённые комиссионером за счёт комитента, являются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ). К агенту, который действует от своего имени, эти правила применяются через ст. 1011 ГК РФ.

Комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, которое находится у него (п. 1 ст. 998 ГК РФ). Если при приёме товара видны повреждения или недостача, он обязан принять меры по охране прав комитента, собрать доказательства и без промедления сообщить обо всём комитенту (п. 2 ст. 998 ГК РФ).

У комиссионера есть право удерживать вещи, которые он должен передать комитенту, в обеспечение своих требований по договору (п. 2 ст. 996 ГК РФ). Не оплатили вознаграждение или расходы — товар может остаться на складе агента.

Поверенный обязан без промедления передавать доверителю всё полученное по сделкам, совершённым во исполнение поручения (ст. 974 ГК РФ).

Субагенты, отчёты и конец договора

Если агентский договор не запрещает, агент вправе заключить субагентский договор и остаётся ответственным перед принципалом за действия субагента (п. 1 ст. 1009 ГК РФ). Поверенный по договору поручения исполняет поручение лично, кроме случаев, указанных в ст. 976 (ст. 974 ГК РФ).

Агент представляет отчёты в порядке и в сроки по договору, а без таких условий — по мере исполнения или по окончании договора (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). К отчёту, если договор не предусматривает иного, прикладывают доказательства расходов за счёт принципала (п. 2 ст. 1008 ГК РФ). Возражения — в течение 30 дней со дня получения отчёта, иначе он считается принятым (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Вознаграждение агенту платят в размере и в порядке, установленных договором (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Договор без срока окончания прекращается, если одна из сторон отказалась от его исполнения (ст. 1010 ГК РФ).

Таможня: вознаграждение за закупку и кто декларант

К цене ввозимых товаров добавляют вознаграждение посредникам (агентам), если оно не включено в цену. Исключение — вознаграждение за закупку, которое покупатель платит своему агенту за услуги, связанные с покупкой ввозимых товаров и оказанные по его представлению за пределами таможенной территории Союза (пп. «а» пп. 1 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС).

У исключения три признака: агент — ваш, он представляет вас, а не поставщика, и работает за пределами ЕАЭС. Чтобы брокер мог опереться на исключение, эти три вещи должны читаться в договоре и в отчёте агента.

Деньги, которые агент передал поставщику за вас, входят в цену: в неё включают все платежи продавцу или иному лицу в пользу продавца (п. 3 ст. 39 ТК ЕАЭС).

Декларантом может быть лицо государства — члена ЕАЭС, которое является стороной сделки с иностранным лицом, а также лицо, от имени и (или) по поручению которого такая сделка заключена (абз. 2 и 3 пп. 1 п. 1 ст. 83 ТК ЕАЭС). Если контракт с поставщиком подписал российский агент по вашему поручению, декларантом можете выступить вы.

Валютный контроль

Инструкция № 181‑И распространяется на договоры между резидентами и нерезидентами (п. 4.1 Инструкции № 181‑И). Агентские договоры, договоры комиссии и поручения с ввозом товаров названы в пп. 4.1.1, договоры на выполнение работ и оказание услуг — в том числе агентские, комиссии и поручения — в пп. 4.1.3 Инструкции № 181‑И. Все они — контракты в смысле Инструкции (пп. 4.1.4 Инструкции № 181‑И).

Порог учёта для импортных контрактов — 3 млн рублей (п. 4.3 Инструкции № 181‑И). Ставит контракт на учёт в уполномоченном банке резидент, который в нём сторона (п. 5.1 Инструкции № 181‑И). Если агент иностранный, сторона договора с ним — вы.

Как проверить агента

Российскую компанию проверьте по выписке из ЕГРЮЛ — статус, дата регистрации, руководитель и учредители; по картотеке арбитражных дел — споры с клиентами; по банку данных исполнительных производств ФССП — долги. Ссылки — в блоке «Где искать».

Иностранную компанию — агента или найденного им поставщика — проверяйте по праву страны, где она учреждена: это её личный закон (п. 1 ст. 1202 ГК РФ), по нему определяется её статус как юридического лица (пп. 1 п. 2 ст. 1202 ГК РФ). Попросите выписку из реестра той страны, а не фотографию лицензии в мессенджере.

Государственного реестра закупочных агентов нет, поэтому мы не ведём их каталог и не ставим оценок. Опишите поставку в форме ниже — подскажем, что проверить в договоре с агентом.